案例：王某与李某系朋友关系，王某借李某身份证在银行开户存款，存折、密码为王某保管。后李某得知王某在其实名银行账户上有数万元存款，即背着王某，用自己的身份证向银行申请挂失、重新办理存折、设置密码，分两次取走了王某存款10.1万元和利息1513元。事后，李某退回8.8万元。

    1、李某的行为应如何定性？

    答：李某的行为应按盗窃罪论处。

    2、为什么李某的行为不能定性为侵占罪或诈骗罪呢？

    答：尽管侵占罪与盗窃罪的主观要件上均有以非法占有为目的，一些人认为两罪的主观故意并无区别，但两者还是有界限的：1、犯罪故意产生的时间不同。侵占行为人是在持有财物之后才产生犯罪故意，而盗窃罪行为人是在没有占有财物之前就产生犯罪故意。2、行为对象不尽相同。侵占罪对象是行为人业已持有的公私财物，有其特定性，盗窃罪对象则是他人持有的公私财物。3、客观方面不尽相同。侵占罪客观方面表现为侵占行为，即将财物变持有为所有的行为，盗窃罪客观方面表现为秘密窃取的行为，即行为人采取主观上自认为不会被财物的所有者、保管者发觉的方法窃取其财物。本案中，虽然存折的名字是李某，但是由王某独自保管存折和密码，实际的占有人是王某，而不是李某。李某通过申请挂失，重新办理存折的方式将财物至于自己的支配控制下，这对王某而言是根本不可知晓的，是一种秘密窃取的行为，所以该行为不应定为侵占罪。

    盗窃罪与诈骗罪区分的关键在于客观方面：诈骗罪表现为使用骗术，即虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法，使受害人产生错觉，信以为真，从而似乎“自愿地”交出财物。盗窃罪则表现为秘密窃取财物，这是盗窃罪区别于其他侵犯财产罪的主要标志。本案中，这方面的区别是很明显，李某的行为，王某根本不知情，李某申请挂失，确实是一种欺骗手段，但只是为更好地实施秘密窃取他人财物，并没有表现出所有人“自愿”处分的结果，所以也不能定性为诈骗罪。